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律师:如何防范外观设计侵权“被诉讼”

  • 发表日期:2010-06-25 13:03
  • 浏览人数:10463 
  • 发表者:admin
  • 来自:全球椅业网

20095月,神话娱乐某家具公司因其生产的“吧台椅”涉嫌外观设计侵权“被诉讼”了,该产品的专利权人要求该家具公司立即停止侵权、销毁模具及制成品和半成品、赔偿经济损失30万元,并承担所有诉讼费用。一审法院对专利权人的要求全部支持;神话娱乐某家具厂面临灭顶之灾。律师接受该家具厂委托后,对案件进行严密论证、细致调查,在二审阶段为其挽回巨大的经济损失。

目前,人们在购买商品时除了注重其质量和性能外,越来越注重其外形美观。由于外观设计能为工业产品生产者带来显著的经济效益,因此,近年来我国外观设计专利的申请量飞速增长。与此同时,各民事主体之间发生的外观设计专利侵权纠纷不断增多。由于专利法的规定比较原则,给外观设计专利侵权纠纷案件的审理带来了一定的困难。所以律师结合多年积累的诉讼经验,就如何防范外观设计侵权“被诉讼”进行问答式的论述。

一、     什么是外观设计侵权?

我们只有了解什么是外观设计侵权,才能有的放矢。

根据专利法第十一条第二款规定:外观设计专利权被授予后,任何单位或者个人未经专利权人许可,都不得实施其专利,即不得为生产经营目的制造、销售、进口其外观设计专利产品。专利法第五十七条规定:未经专利权人许可,实施其专利,即侵犯专利权。这个法律规定认为构成侵权有三个条件:(一)产品有专利而未经专利权人许可;(二)你实施了生产、销售、进口的任一个行为;(三)你的产品是外观设计专利产品。

如果不符合这三个条件的,则不构成外观设计专利侵权,我们也就达到了防范“被诉讼”的目的。故以下内容在这个基础上展开。

二、如何判定“被诉讼”产品是外观设计专利产品?

“被诉讼”产品与专利权人产品相同或者相似,则被判定为外观设计专利产品。但是谁来判定,以什么标准来判定,都有很大的讲究。如果“被诉讼”产品不是外观设计专利产品,那么我们也就不构成侵权了。     

(一)谁来判定?判断被控侵权产品与外观设计专利产品是否相同或者相似,不同水平的人、站在不同的立场上、用不同的眼光,可能会得出完全相反的结论。因此,在外观设计侵权判断时,必须用相同的尺度,统一的标准,这就是以普通消费者的眼光和水平为尺度。以普通消费者为侵权判定的主体,并不是要求人民法院在审理外观设计专利侵权纠纷时去追求真正的消费者的意见,而是要求审判人员在判断时,将所处的位置放在普通消费者的水平线上,去认识、感知比对对象的异同。

(二)用什么方式来判定?整体观察、综合判断是外观设计侵权判断的主要方式判断是否相同或者相近似时,诉讼过程法院一般把握以下标准:第一,如果两者的全部构成要素相同或者相近似,应当认为二者是相同的外观设计。第二,如果两者的全部构成要素不相同或者不相近似,法院应当认为二者是不相同的外观设计。第三,如果构成要素中的主要部分(要部)相同或相近似、次要部分不同,应当认为是二者相近似的设计。第四,产品的大小、材料、内部构造和性能通常不能作为二者不相同和不相近似的判定依据。但是,可以考虑各部分之间的比例因素。此处构成要素主要是指形状、图案、颜色。

三、“被诉讼”产品没有侵权的抗辩理由都有什么?

如果产品被控外观设计侵权,那么司法实践中认为没有侵权的抗辩理由有哪些?通过回答这个问题,产品的生产、销售、进口者可以未雨绸缪,防范于未然。

(一)公知在先抗辩。我们把专利申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计叫做公知在先设计。公知在先设计属于人类社会的共同财富,它已经处于公开状态,公众随时都可以通过正当途径了解其设计方案,并加以推广运用,使其价值得到更加充分的体现,如果将这些公知在先设计也囊括在专利权人的权利范围内,允许其独占享有,对公众来说是不公平的,也会严重阻碍科学技术的进步和创新。因此,如果“被诉讼”产品使用的是公知在先设计,那么不构成侵权,我们称为公知在先抗辩。

(二)专利权无效抗辩。权利存在是侵权诉讼的前提。由于实用新型与外观设计专利授权均不作实质审查,发明专利授予中的实质审查基于检索资料和审查员自身知识的局限性也难以保证没有错漏,且专利权已经超过保护期、已经被权利人放弃、已经被中国专利局撤销或者已经被专利复审委员会宣告无效……专利无效成为专利侵权诉讼中最常用的抗辩事由。

(三)其他抗辩理由。被诉讼产品未落入外观设计专利产品保护范围抗辩;产品生产与销售基于第三方技术转让合同的抗辩;在先使用的抗辩;非生产经营使用的抗辩等等。

四、“被诉讼”产品已侵权面临巨额诉讼索赔的抗辩。

如神话娱乐某家具公司被一审法院判定为侵权成立的情况下,司法实践中又有哪些抗辩理由可以减轻因侵权而面临的巨额索赔?

(一)销售商的抗辩。《专利法》第六十三条第二款的规定,为生产经营目的使用或者销售不知道未经专利权人许可而制造并销售的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品,能证明其产品合法来源的,不承担赔偿。根据该规定,销售未经专利权人许可而制造并售出专利产品的,构成专利侵权,但如果该销售商不知道自己销售的是未经专利权人许可而制造并售出的产品,并且能够证明其产品合法来源的,销售商可不承担赔偿责任。

(二)有限利润的抗辩。《专利法》第六十条规定,侵犯专利权的赔偿数额,按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定;无法确定的,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。该专利许可使用费的倍数即使合理确定后也是一个天文数字,比如神话娱乐某家具公司的“30万”,而生产经营中实际获利的利润是有限的;因此律师在代理神话娱乐某家具公司外观设计专利侵权诉讼一案后,建议生产、销售、进口者应建立完备的财务会计制度,避免因侵权而面临不必要的巨额赔偿。

外观设计侵权案件纷繁复杂,抗辩理由因案而异,以上观点为律师在司法实践中总结的心得经验,仅作意见参考。

                          王晓华、徐逸峰

                         浙江信远律师事务所

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